论企业年检法律制度的错位与改革

邓光达

在现行法律制度下，企业营业执照年检法律制度的目标，在于工商行政管理机关通过每年度企业提交的年检报告与材料，对企业注册登记的主要事项进行审查（或检查），确认企业继续经营主体资格的法律制度。
企业营业执照年检制度在全国实施已有二十一年，其在计划经济管理体制和计划经济管理体制向市场经济体制过渡转变历史过程中的积极作用勿容置疑，但是，在我国市场经济体制已经确立，已成为世界贸易组织成员，全球经济已迈向一体化，法治日益彰显重要，社会公众日益关注政府行政管理资源合理使用的今天，企业营业执照年检法律制度的错位与滞后问题已经浮现，不容忽视，值得人们关注和探讨。
笔者试图从企业的成立与终止、年检法律制度的产生与发展过程，及其法律规范与政府公共事务管理目标相关性的角度，探究企业营业执照年检法律制度的错位与滞后之处，为企业年检制度的改革抛砖引玉、投石问路。
一、 企业营业执照年检法律制度的形成与架构。
企业营业执照年检制度从1982年12月12日国家工商局根据国务院发布的《企业管理规定》，下文在全国实行企业年检制度开始，到1988年6月3日国务院发布《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及其后国家工商局发布的《中华人民共和国企业法人登记管理实施细则》、1994年国务院发布《公司登记管理条例》，1996年12月13日国家工商局发布《企业年度检验办法》、1997年11月19日国务院发布《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》、2001年1月13日国家工商局发布《个人独资企业登记管理办法》等行政法规和国务院相关部门的规范性文件，形成并构成我国企业年检的法律制度。
我国企业年检法律制度的渊源是行政法规和部门规章，年检是企业登记注册管理制度的一个组成部份。
二、企业年检法律制度的管理模式与基本内容。
我国企业登记注册管理制度可以说是较为庞大繁复的，实体法与程序法相互交织，新法与旧法、上位法与下位法之间许多事关重要的事权存在冲突，企业登记管理模式既有依组织形式分类管理的《公司登记管理条例》和《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》、又有依所有制形式分类管理的《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》，而企业年检的重要制度《企业年度检验办法》，把上述企业登记管理的二种不同模式以较低位阶的规章形式揉合为年检的混合管理模式。
年检规章的混合管理模式与行政法规二种分类管理模式的不同，必然导致行政法规与规章的冲突，及实务中的不和谐，年检法律制度先天存在令人惋惜的缺陷。
目前企业主流由有限公司、股份有限公司、“三资”企业、合伙企业、个人独资企业构成，笔者试图根据企业年检的管理目标，将年检的法律制度的内容作出扼要简单的分类陈述。
1、《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及实施细则将年检制度的管理目标定位于行政管理秩序。
《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第十四条、第三十条规定，企业法人登记实行年度检验制度。企业法人应当按照登记主管机关规定的时间提交年检报告书、资金平衡表或资产负债表，登记机关对企业法人登记的主要事项进行审查。不按规定提交年检报告书，办理年检的，登记机关可根据情况分别给予警告、罚款、没收非法所得、停业整顿、扣缴、吊销营业执照的处罚。《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第六十三条第（十）项规定，企业不按规定报送年检报告书、办理年检的，处非法所得额3倍以下罚款，但最高不超过3万元，没有非法所得的，处于1万元以下罚款，并限期办理年检，拒不办理的，吊销营业执照。
上述规定，表明登记机关年检的目的，仅限于维持企业登记注册的行政管理秩序。
2、《公司登记管理条例》和《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》和《个人独资企业登记管理办法》将年检制度的管理目标定位于确认公司、合伙和个人独资企业继续经营的法律资格。
《公司登记管理条例》第四十九条、第五十条、第五十一条、第六十八条规定，每年1月1日至4月30日，公司登记机关对公司进行年检，公司在规定的时间内接受年检，并提交年检报告书、年度资产负债表和损益表，营业执照副本。公同登记机关应当根据其提交的年检材料，对公同登记事项进行审查，以确认其继续经营的资格。公司不按规定接受年度检验的，由公同登记机关处于1万元以上10万元以下的罚款，并限期接受年度检验，逾期仍不接受年检的，吊销营业执照。年检中隐瞒真实情况，弄虚作假的，由公司登记机关处于1万元以上5万元以下的罚款，并限期改正，情节严重的，吊销营业执照。《中华人民共和国合伙企业登记管理办法》和《个人独资企业登记管理办法》亦有类似的规定。
登记机关通过年检来确认企业继续经营的资格，意味着公司、合伙和个人独资企业法律主体的经营权利能力是按年度拥有的，而不是始于核准登记注册、持有营业执照，终于解散与注销，公司、合伙和独资企业没有或没通过年检，其经营权利能力将丧失，其经营的法律主体资格将不符合法律的规定，其经营活动将面临违法，其与相对人的合同关系将没有法律约束力等等。
3、《企业年度检验办法》将年检制度定位于行政秩序及企业继续经营法律资格的双元管理目标。
《企业年度检验办法》第一条宣示，该办法是依据《公司登记管理条例》和《企业法人登记管理条例》制定的，第三条规定，企业年检是工商行政管理机关依法按年度对企业过行检查，确认企业继续经营资格的法定制度。办法的双元管理目标显而易见；
《企业年度检验办法》在将年检对登记事项的审查内涵“转换”为对企业的检查的同时，还在若干的条款和内容中将年检的审查登记事项的权力扩充至非登记注册事务，并将被年检企业归类划分为A级和B级企业，对划分为B级的企业限制其增设分支机构和经营范围的民事权利，明文规定企业未参加年检不得继续从事经营活动，或设置若干开放式的监督权利条款，等等，以图达通过年检对企业的经营活动进行全面的监督管理。
三、企业年检法律制度的错位表现
从上述对有关年检法律制度的阐述中，可以清晰地知道，现行年检法律制度在本质上是对企业经营活动的检查和对企业继续经营法律主体资格的确认。在实务工作中，由于《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》和《企业年度检验办法》适用频率高和综合性强，在探究年检制度错位之处时，笔者以其为主要研究对象。
1、将年检法律制度定位于确认企业继续经营的主体资格，有悖于公司、企业的实体法律规定和基本的法理原则；有违市场经济条件下，企业经营活动的客观需要。
根据《中华人民共和国公司法》第二十七条第五款、第九十五条、第一百九十条和第一百九十七条规定、《中华人民共和国合伙企业法》、《中华人民共和国个人独资企业法》和“三资企业法”的相关规定，登记机关核准设立登记发给营业执照之日，公司、企业成立，登记机关核准注销登记，公同、企业终止。
上述有关公司、企业成立和终止的法律规定表明，公司、企业的法律主体资格，亦即企业的经营权利能力，始于核准设立登记发给营业执照之日，终于核准注销登记之时。公司、企业在成立领取营业执照后，登记注销前，其经营资格受法律保护。
行政法规、规章规定通过年检方式，对企业继续经营资格的确认，有悖程序法确保实体法施行、下位法遵守上位法的基本法律原则，有违《立法法》的有关规定，其错位之处不言而喻。
此外，在市场经济体制下，经济活动的交易双方均希望交易主体的稳定和透明，以确保交易的稳定、安全、有序、效率，以实现成本与效益原则。现行年检确认企业继续经营资格的法律定位，将全社会企业的经营主体资格、经营的权利能力处于公共权力经常干预的境地，对全社会企业经营主体的稳定性造成损害和破坏，有违市场经济发展的客观要求。
2、将年检对企业的有关登记事项的审查，扩大定位于对企业经营活动的检查，没有充分的法律依据，违反依法行政的原则，浪费行政管理资源，损害了企业营商的法律环境，增大了企业、公民创业和就业的经济成本，对社会经济活动的发展弊大于利。
依据行政法规的规定，登记机关在年检时，根据企业提交的年检报告等年检材料，对与登记事项有关的情况进行审查。企业的登记事项，依据公司、合伙企业、个人独资企业、“三资企业”的不同形式，行政法规对此有不同的要求，主要涉及企业名称、住所、法定代表人、股东或投资人、经营范围、注册资本等登记事项。
但是，《企业年度检验办法》明确规定年检是对企业的检查，企业的生产经营情况作为年检内容之一，要求公司（三资企业除外）提交年度审计报告，划分A级与B级企业，限制B级企业的民事权利能力和行为能力等。
年检制度的行政权利扩张，意味着行政管理成本和企业管理成本的提高，由于依法无据，亦意味着行政管理的资源浪费，同时亦将大大提高了企业的营商成本。据初步统计，近年来，我市每年约有1万家未年检企业被吊销营业执照（或待吊销），而吊销企业的数量与新开办企业的数量在致维持在一定的相关度，按人们开办一家企业的成本（含人工）约需2000元至5000元左右的粗略估算，每年吊销1万家企业就有大约2000万元至5000万元的社会经济损失，累年计算，则其社会经济损失可观。
现行的企业年检法律制度，其模糊不清及缺乏科学定位的行政管理目标和高昂的行政管理成本，已不能较好地适应社会经济的发展需要，学习先进国家的行政管理经验，结合国情实际情况，改革滞后的企业年检法律制度应该提到决策机关、立法机关和行政执法机关的议事日程上。在政府职能转变、政府服务于社会的客观要求下，年检法律制度的改革具有积极的现实意义。
将企业年检制度定位于企业活动的信息收集和统计，确保企业在市场上的透明度，确保经济交易稳定、透明、安全的目标，减少政府公权对合法正常的民事活动干预。降低行政管理成本和企业营商的法律环境成本应该成不企业年检法律制度改革的战略目标。以企业依法自行申报进行年检备案的方式将是一条可取的途径。
依法行政犹重要，良法善俗意更高。行政执法的更高境界在于追求社会的良知，法律的正义与公平。





河北省人大常委会


河北省促进科技成果转化条例


（2003年7月18日河北省第十届人民代表大会常务委员会第四次会议通过）

　　第一章　总　则

　　第一条　为了促进科技成果转化为现实生产力，规范科技成果转化活动，加速科技进步与创新，推动经济和社会发展，根据《中华人民共和国促进科技成果转化法》和有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。

　　第二条　本省行政区域内的科技成果转化活动，适用本条例。

　　第三条　本条例所称科技成果转化，是指为提高生产力水平而对科学研究与技术开发所产生的具有实用价值的科技成果所进行的后续试验、开发、应用、推广直至形成新产品、新工艺、新技术、新材料，发展新产业等活动。

　　第四条　科技成果转化活动应当以市场为导向，鼓励产、学、研相结合，有利于提高经济效益、社会效益和保护环境与资源，促进经济建设和社会发展。

　　第五条　各级人民政府应当将科技成果转化纳入国民经济和社会发展计划，为科技成果转化创造良好的环境和条件。

　　省、设区的市的人民政府负责科学技术、发展和改革的行政主管部门及其他有关行政部门，依照各自的职责范围，管理、指导和协调本行政区域内的科技成果转化工作。

　　第二章　组织实施

　　第六条　省、设区的市的人民政府应当根据本行政区域内经济建设和社会发展的要求，定期发布科技成果目录和重点科技成果转化项目指南。

　　第七条　省人民政府应当制定政策措施，鼓励采用先进技术、工艺和装备，不断改进、限制使用或者淘汰落后技术、工艺和装备。省人民政府负责发展和改革的行政主管部门应当定期向社会公布、推荐先进技术、工艺、装备目录及限制或者淘汰的落后技术、工艺、装备目录。

　　第八条　县级以上人民政府组织实施的重点科技成果转化项目，达到招标规模标准的，有关部门应当依法采取招标投标的方式确定承担单位。

　　第九条　省、设区的市的人民政府确定的高新技术成果转化项目和重大科技成果转化项目可以优先获得科技型中小企业创新资金、风险投资资金、科技三项经费、产业技术研发资金、贷款贴息等资金支持，并优先列入同级人民政府各类计划。

　　省、设区的市的人民政府负责科学技术、发展和改革的行政主管部门及其他有关行政部门，依照各自的职责范围，培育和指导从事科技成果转化的中介服务组织；协助应用重大科技成果的企业和高新技术企业扩大融资渠道。

　　第十条　鼓励企业建立健全技术开发机构，增强技术创新能力和新产品开发能力。

　　第十一条　鼓励企业与高等院校、科研机构开展产、学、研合作，通过多种形式联合实施科技成果转化。

　　第十二条　鼓励高等院校、科研机构的科技人员兼职或者离岗从事科技成果转化。实施人员竞争上岗的高等院校、科研机构应当允许离岗创办高新技术企业和从事科技成果转化的人员在原单位规定期限内回原单位竞争上岗。重新上岗者与连续工作的人员享受同等待遇。

　　第十三条　省和设区的市应当建立综合性孵化器。有条件的设区的市可以结合本地产业特点建立相应的专业孵化器。

　　鼓励和支持企业、高等院校、科研单位、农村经济组织，独立或者联合建立从事科技成果转化的中间试验基地、工业性试验基地、农业科技示范园区、工程技术中心、技术孵化中心以及其他技术创新和技术服务机构。

　　前款所列基地和机构的基本建设，按照国家有关规定纳入所在地基本建设规划，并在资金上给予支持。

　　第十四条　各级人民政府应当支持行业协会、科技成果转化代理机构、律师事务所、技术交易服务机构、资产评估机构和科技成果评估及鉴定机构等中介服务组织，依法从事科技成果转化的中介服务活动，其合法权益受法律保护。

　　省和有条件的设区的市可以设立技术产权交易机构，为科技成果转化提供产权交易和股权融资等服务。

　　第十五条　县级以上人民政府科学技术行政部门应当培育和完善技术市场，加强对技术市场的监督管理，为科技成果转化提供服务。

　　第三章　技术权益

　　第十六条　企业、高等院校、科研机构及其他组织和个人取得的科技成果，可以依法申请专利；对于不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息，也可以按照商业秘密进行保护。

　　第十七条　科技成果完成单位与其他单位或者个人，以合作或者委托方式进行科技成果转化时，应当签订保守技术秘密的协议。国家行政机关或者技术交易机构、中介服务机构及其工作人员，对在从事管理或者代理、居间服务中知悉的有关当事人的技术秘密，负有保密义务。

　　第十八条　国家设立的科研机构、高等院校所取得的职务科技成果及主要由政府资助的应用性科技项目研究成果，其科技成果二年内未实施转化的，科技成果完成人或者参加人在不变更职务科技成果权属的前提下，可以与本单位签订合同，进行该项科技成果转化，并享有合同约定的权益。科技成果完成人或者参加人提出签订合同请求，单位在三个月内无正当理由不予签订的，科技成果完成人或者参加人可以进行该项科技成果的转化。单位分享科技成果转化后的收益不得高于百分之三十五。

　　课题组完成的职务科技成果，部分科技成果完成人可以根据与本单位签订的合同，对该项科技成果实施转化。单位在同其签订合同时，应当通过奖励或者利益补偿方式，保障其他完成人的利益。

　　职务科技成果是指执行本单位科研任务或者主要利用本单位的物质技术条件所完成的科技成果。

　　第十九条　对于非本单位科研任务，研究开发人员利用本单位物质技术条件所完成的科技成果，单位可以与研究开发人员协商确定成果权属。协商不成的，研究开发人员向单位交付物质技术条件使用费后，可以依法享有该项科技成果的知识产权。

　　第四章　保障措施

　　第二十条　各级人民政府的科技投入资金应当安排一定比例用于科技成果的转化。其主要用途：

　　（一）科技成果转化引导资金；

　　（二）高新技术成果转化项目、重大科技成果转化项目的贷款贴息、补助资金和风险投资；

　　（三）中间试验、示范基地建设专项资金。

　　第二十一条　省和设区的市的支农资金应当有一定比例，以贷款贴息、无偿资助等方式，用于支持有批量生产和应用前景的农业新品种、新技术和新产品的区域试验、示范以及农业科技型企业发展。

　　第二十二条　省、设区的市的人民政府应当安排专项资金，以参股形式推动风险投资机构的设立，并鼓励企业、事业单位以及其他社会组织和个人，按照国家有关规定兴办风险投资机构，促进风险投资体系的形成。

　　第二十三条　鼓励境内外各类创业投资机构来本省投资，进行科技成果转化，创办高新技术企业。创业投资机构可运用全额资本金进行投资。

　　创业投资机构投资的高新技术成果转化项目和重大科技成果转化项目，其投资额占资本总额的比例达到国家规定的要求后，该创业投资机构可以享受对高新技术企业的各项政策优惠。

　　第二十四条　科技成果可以折算成股份或者出资比例，参与转化项目投资，所占注册资本比例按国家有关规定由投资各方约定。

　　科技成果作为无形资产投资的价值，需经具有资质的评估机构评估。国家另有规定的，由投资各方依照国家有关规定协商确定。

　　第二十五条　科技成果所有人在科技成果转化活动中，可以依法以科技成果中的财产权进行质押。质押时，应当以书面合同方式约定各方的权益。

　　第二十六条　企业用于技术开发的费用和科技成果转化的经费，可按国家规定计入成本费用。

　　第二十七条　省人民政府组织实施的重点科技成果转化项目，在土地使用方面享受下列优惠：

　　（一）经县级以上人民政府批准，采取出让、租赁、作价出资或者入股等方式优先有偿使用国有土地；

　　（二）通过出让方式取得国有土地使用权的，出让金收取标准按照工业用地的低限执行，一次性支付有困难的，可以在规定期限内分期付清；

　　（三）没有条件开垦或者开垦的耕地不符合规定要求的，其耕地开垦费按照规定标准的低限交纳。

　　第二十八条　各级人民政府对农业技术推广和农业教学等单位用于农业科技成果试验、示范的土地和设施，应当予以保障，并在资金等方面给予支持。

　　第二十九条　职务科技成果转化后，科技成果完成单位应当按下列规定对科技成果完成人员和为成果转化做出重要贡献的人员给予奖励：

　　（一）以技术转让方式将职务科技成果提供给他人实施的，应当从该技术转让净收入中提取不低于百分之二十的比例用于一次性奖励。

　　（二）自行实施转化或者与他人合作实施转化的，项目成功投产后，非专利技术成果在连续三至五年内，专利技术成果在专利有效期内，应当从实施该科技成果的年净收入中提取不低于百分之八的比例用于奖励，或者参照此比例给予一次性奖励。

　　（三）采用股份形式的企业实施转化的，可以用不低于科技成果入股时作价金额百分之二十五的股份给予奖励。单位对在研究开发和成果转化中做出主要贡献的人员，奖励份额应当不低于奖励总额的百分之五十。

　　第三十条　企业自主开发的非本企业主导经营领域的科技成果，在实施转化后实现的新增纯收入，前三年可提取百分之二十至百分之三十，后二年可提取百分之十至百分之十五，对成果完成人给予奖励。

　　第五章　法律责任

　　第三十一条　违反本条例第十八条规定，阻碍职务科技成果完成人或者参加人按规定转化该项目成果的，由县级以上人民政府有关主管部门责令改正；情节严重的，由其所在单位或者上级主管部门对直接责任人给予行政处分。

　　第三十二条　科技成果转化的有关人员泄露本单位技术秘密或者擅自使用、转让、变相转让科技成果，或者离职、离休、退休后违反与原单位的协议，在约定期限内从事与原单位相同的科技成果转化活动，给本单位或者原单位造成经济损失的，依法承担民事赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第三十三条　技术交易服务机构、资产评估机构和科技成果评估及鉴定机构等中介服务组织，在从事科技成果转化的中介服务活动中提供虚假证明文件的，责令改正，没收违法所得，并处以五千元以上二万元以下罚款；情节严重的，依法吊销营业执照和直接责任人员的资格证书。构成犯罪的，依法追究刑事责任。给他人造成经济损失的，依法承担民事赔偿责任。

　　第三十四条　县级以上人民政府负责科学技术、发展和改革的行政主管部门及其他有关部门的工作人员在科技成果转化中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第三十五条　违反本条例第二十九条规定，科技成果完成单位不按规定的比例和时间给予奖励的，职务科技成果完成人员和为成果转化做出重要贡献的人员可以向县级以上人民政府有关主管部门申请调解。调解不成的，可以依法向人民法院起诉。

　　第六章　附　则

　　第三十六条　本条例自2003年9月1日起施行。